,这是双方约定一方给另一方提供劳务。在劳务期间,提供劳务的一方,根据指示完成工作;接受劳务的一方不仅要支付工资,而且还要保障人身安全。提供劳务的一方如果出现人身损害,只要是因劳务造成的,就会构成工伤事故责任,雇主就要承担赔偿责任。
承揽合同里,一方是定作人,另一方是承揽人。承揽合同中定作人购买的是劳动成果,对劳动过程及承揽人的安全并不负责,由承揽人自负其责。承揽合同说白了,就是你只要按照约定交付工作成果就行了,至于你用什么方法去做,雇什么人去做,都和我没有关系。根据《民法典》第七百七十条规定,承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人支付报酬的合同。承揽合同中,法律对合同主体没有限制,定作人和承揽人既可以是自然人,也可以是法人或非法人组织。
一般情况下,工伤认定以劳动关系为前提。但在建筑行业等特殊领域,法律规定了例外情况。根据《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条规定,具备用工主体资格的承包单位违法转包、分包给不具备用工主体资格的组织或自然人,该组织或自然人招用的劳动者因工伤亡的,由承包单位承担工伤保险责任。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》进一步明确,用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或自然人,该组织或自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的,用工单位为承担工伤保险责任的单位。只有存在违法发包、转包或分包行为时,才可能适用特殊的工伤保险责任规则。如果属于合法的承揽关系,则不适用上述规定。
中华人民共和国最高人民法院审查后认为,本案甲公司作为具有用工主体责任的单位,其行为是否属于工程违法发包抑或仅属于民事上的普通承揽关系才是本案的核心问题。根据《民法典》第七百七十条规定,承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人支付报酬的合同。承揽合同中,法律对合同主体没有限制,定作人和承揽人既可以是自然人,也可以是法人或非法人组织。建设工程合同的标的为建设工程项目,与国家利益及社会公共利益直接相关,作为从事工程建设的承包人需要掌握相关的专业技术。根据《建筑法》第十三条之规定,从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位,在取得相应等级的资质后,方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。因此,法律对建设工程合同的主体提出了更严格的要求,承包人只有具备从事工程建设的相应资质等级,才能承包相应的工程建设,订立相关的建设工程合同,且承包人必须是具有一定资质的法人,自然人个人不具有承包人的资格,不能签订建设工程合同。本案中,甲公司作为四川省遂宁市高新区物流港“生物科技园”工程的业主,于2020年5月12日与袁乙签订《加工承揽合同》,约定甲公司将其物业的玻璃门窗、玻璃栏杆、百叶安装、外墙干挂、一体板安装及阳光雨棚的安装由袁乙加工承揽。根据原审法院查明的事实,涉案合同约定内容符合承揽合同的特征,不属于建设工程的范畴,二审法院据此认定甲公司与袁乙双方形成合法的加工承揽合同关系,并无不当。基于甲公司与袁乙之间不构成违法发包关系,袁乙就其承揽的事项雇佣袁甲,袁甲在此过程中受伤,依法也不应适用《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》(人社部发〔2013〕34号)第七条关于违法发包、转包由具备用工主体资质的单位承担工伤主体责任的相关规定。故遂宁市人社局的工伤认定适用法律错误,遂宁市政府依法予以纠正并作出被诉行政复议决定,并无不当。
案例二、武某与宁波市柴桥建筑安装工程有限公司、宁波兴芸旺建筑材料有限公司、武某1工伤保险待遇纠纷
浙江省宁波市中级人民法院审理后认为,武某艳与原审第三人武某雷之间为承揽关系还是雇佣关系。承揽关系是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的权利义务关系。雇佣关系是指受雇佣人在一定或不特定的期间内,从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动,雇佣人接受受雇佣人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。对此,一审法院从四个方面对本案的法律关系进行详尽的阐述,本院不再赘述;另,上诉人与原审第三人武某雷均认可墙面喷涂具有一定的专业技术性,上诉人平时亦将喷涂工作作为其主要业务,本案中上诉人自带喷涂工具进入涉案工地施工,工作时间不受限制,施工完成后原审第三人武某雷向其一次性结算并支付报酬,综合上述情况,一审法院认定上诉人与原审第三人武某之间为承揽关系,并无不当。武某艳要求被上诉人柴桥公司以参工标准进行赔偿,无事实与法律依据,本院不予支持。
案例三、董某伟与重庆市万州区人民政府,重庆市万州区人力资源和社会保障局工伤保险资格认定案
重庆市第二中级人民法院审理后认为,《民法典》第七百七十条规定,承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人支付报酬的合同。承揽合同中,法律对合同主体没有限制,定作人和承揽人既可以是自然人,也可以是法人或非法人组织。建设工程合同的标的为建设工程项目,与国家利益及社会公共利益直接相关,作为从事工程建设的承包人需要掌握相关的专业技术。根据《中华人民共和国建筑法》第十三条之规定,从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位,在取得相应等级的资质后,方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。因此,法律对建设工程合同的主体提出了更严格的要求,承包人只有具备从事工程建设的相应资质等级,才能承包相应的工程建设,订立相关的建设工程合同,且承包人必须是具有一定资质的法人,自然人个人不具有承包人的资格,不能签订建设工程合同。本案中,玻璃夹胶栏杆制作、安装不具有工程建设领域的高危性,承包该业务不需要相应等级的资质。某佳公司作为承接重庆万州综合保税区(一期)二标段玻璃夹胶栏杆供应(含运输、安装)业务的承揽人,事实上将上述业务转承揽给董某国,通过其员工吴某林个人身份与董某国签订《不锈钢栏杆制作安装合同》,约定将案涉业务由董某国聘人加工承揽。涉案合同约定内容符合承揽合同的特征,不属于建设工程的范畴,故董某国与某佳公司形成事实上的加工承揽合同关系。基于董某国与某佳公司之间不构成违法转包关系,董某国就其承揽的事项雇请董某伟,董某伟在此过程中受伤,依法也不应适用《人力资源和社会保障部关于执行工伤保险条例若干问题的意见》(人社部发〔2013〕34号)第七条关于违法发包、转包由具备用工主体资质的单位承担工伤主体责任的相关规定。故万州区人社局认定现有证据不足以证明某佳公司将承包业务违法分包、转包给不具备用工主体资格的组织或自然人,根据《工伤保险条例》第十八条、《重庆市工伤保险实施办法》第十五条规定,决定驳回董某伟的工伤认定申请并无不当。
案例三、甘某成与达州巴人风广告传媒有限公司、成都力扬展览展示设计制作有限公司、成都飞鹰广告有限公司等工伤保险待遇纠纷
四川省宣汉县人民法院审理后认为,成都飞鹰公司与甘某渝协商,将户外导视牌宣传栏(广告牌)安装工作承揽给甘洪渝完成,而安装户外导视牌宣传栏不属建设工程范畴,不需要安装资质,因此成都飞鹰公司、甘洪渝之间的承揽合同并不违反法律、法规规定。甘某
渝承揽成都飞鹰公司户外导视牌宣传栏安装工作后,雇请甘某成共同完成承揽工作,双方属雇佣关系,雇主是甘某。甘某与成都飞鹰公司并未建立劳动关系,该用工属甘某渝雇请用工,不适用劳动法调整范畴,应适用提供劳务损害赔偿相关法律、法规规定,因此主张工伤保险待赔偿的诉讼请求,不予支持。
四川省达州市中级人民法院审理后认为,甘某成一审诉请要求原审各被告按照工伤保险待遇标准赔偿的诉讼请求,经一审法院审理查明,甘小成与各被告之间未建立劳动关系,其系由甘洪渝雇请,在从事户外导视牌宣传栏(广告牌)安装过程中受伤,甘某成应当依据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定主张权利,一审法院审理过程中向甘小成进行了释明,是否变更诉讼请求,甘小成拒不变更诉讼请求,仍坚持按照工伤保险待遇主张权利,其诉请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条和《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第五十三条之规定,一审判决驳回甘某成的诉讼请求并无不当,本院予以维持。
1、对发包单位而言:明确合同性质。发包业务时,应明确合同性质是承揽合同还是建设工程合同,并确保符合相关法律规定。审慎选择合作方。将工程发包给自然人时,应审慎评估其履约能力和风险承担能力,避免可能带来的法律风险。完善合同条款。在合同中明确约定双方权利义务,特别是安全事故责任承担条款,防范潜在纠纷。
2、对承包人而言;签订书面合同。与工人签订书面合同,明确工作内容、报酬、风险承担等事项,避免口头约定带来的争议。购买商业保险。考虑购买商业保险,如雇主责任险等,为工人提供保障,同时分散自身风险。加强安全管理。履行安全生产管理职责,提供安全的工作环境和必要的劳动保护用品。
3、对劳动者而言;了解雇佣关系。工作前应了解雇主情况,明确雇佣关系主体,避免为“包工头”打工却不知实际雇主的情况。签订劳动合同。尽量与用人单位签订书面劳动合同,明确权利义务,保障自身权益。保留证据材料。工作中注意保留工资支付凭证、工作证、考勤记录等材料,以备发生争议时使用。
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多年公司法务经验,执业后办理大量民商事案件(民间借贷纠纷、金融借款合同纠纷、买卖合同纠纷、保险合同纠纷、劳动合同纠纷、建筑工程合同纠纷等)。
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